Новые возможности для выхода на рынки

Рубрика: комментарии
Метки: | |
Вторник, 10 ноября 2009 г.


Речь идёт о существующем в России антимонопольном законодательстве, и в особенности о последних (июль-август
2009 года) его изменениях, открывающих небольшим, но «зубастым» организациям пути к расширению своего присутствия на рынках.

Не смотря на известную проблему несоответствия деклараций органов власти и принятых законов их исполнению и реальному положению дел, появились новые возможности, которыми активные предприниматели могут пользоваться уже сейчас.


Введение

Чтобы обрисовать возможные способы конкурентной борьбы проведём краткий обзор изменений в антимонопольной практике.

Дело в том, что в июле 2009 г. принят ряд федеральных законов, уточняющих положения законодательства в части защиты конкуренции, расширяющих полномочия Федеральной антимонопольной службы (далее ФАС), а так же существенно ужесточающих наказание за нарушение антимонопольного законодательства вплоть до уголовной ответственности (об этом далее).  

В частности уточнёны порядок предоставления государственных и муниципальных преференций. При этом ФАС дано право: 

  • обжаловать в судебном порядке акты законодательных органов субъектов РФ о необоснованном предоставлении преференций;
  • выдавать предписания по возврату имущества, необоснованно предоставленного в качестве государственной или муниципальной преференции;
  • устанавливать административную ответственность, вплоть до дисквалификации государственных и муниципальных служащих за необоснованное предоставление преференций и/или участие в ограничивающих конкуренцию соглашениях.

Кроме того, с 2008 года действуют изменения «Закона о защите конкуренции», регулирующие порядок передачи государственного или муниципального имущества, а также порядок предоставления государственной и муниципальной помощи без проведения торгов, но с предварительным согласованием с ФАС.

Помимо законодательных инициатив растёт количество возбужденных дел в отношении органов власти - около 50% от общего числа нарушений.

Судя по всему, эти изменения отражают тенденцию по ужесточению позиции государства в отношении государственных чиновников, нарушающих на коррупционной основе «принципы свободного предпринимательства»: своими нормативными актами, незаконными государственными преференциями и т.д. - сдерживая развитие малого предпринимательства и нанося тем самым прямой ущерб экономике страны.

Следующим моментом на который надо обратить внимание, это активизация борьбы с картелями – сговорами монополистов. Здесь наблюдается та же картина. Быстрыми темпами растёт количество дел, возбуждённых за картельные сговоры (в том числе при проведении конкурсов и аукционов монополиями), применяются штрафы, достигающие 15% от выручки нарушителей-монополистов (ФАС приводит цифру в 13 млрд. рублей за 2008 год). 

И ещё один ключевой момент практике арбитражных споров по антимонопольным вопросам: для доказательства соглашений или согласованных действий, направленных на ограничение конкуренции, необязательно необходимы прямые доказательства, достаточно косвенных. Эта позиция подтверждена Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июня 2008 г. № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства».


Регулирование рынков органами исполнительной власти

Рассмотрим теперь, что из этого следует на практике. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» прямо запрещает: 

  • соглашения между органами власти всех уровней,
    государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации,
  • соглашения между ними и хозяйствующими субъектами;
  • осуществление этими органами и организациями
    согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции. 

При этом ограничением конкуренции считается:

1)  повышение, снижение или поддержанию цен (тарифов);

2) экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3)  раздел товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4)  ограничение доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Таким образом, нарушения антимонопольного законодательства могут проявляться в виде:

  • принятия ограничивающих конкуренцию актов, действия или бездействия; 
  • необоснованного препятствования осуществлению  деятельности хозяйствующих субъектов; 
  • ограничивающих конкуренцию соглашений или согласованных действий;
  • несоблюдения антимонопольных требований к торгам, к заключению договоров в отношении государственного и муниципального имущества;
  • неправомерного отбора финансовых организаций, предоставления государственной или муниципальной помощи;
  • отсутствия или недостаточности мер к обеспечению
    конкуренции в сфере поставок товаров и услуг для государственных или муниципальных нужд, повышению уровня прозрачности государственных закупок, обеспечению равного доступа хозяйствующих субъектов к государственным контрактам;
  • передачи органами власти, осуществляющими контроль, надзор или разрешительную деятельность, части своих функций на исполнение по гражданско-правовым договорам различным хозяйствующим структурам. Это нарушение, фактическое назначение посредников между госчиновниками и предпринимателями при реализации первыми своих государственных полномочий – прямо запрещённое законом - ФАС РФ обнаруживает практически при любой проверке
    органа власти;
  • необоснованное расширение перечня документов,
    требуемых для получения какой-либо разрешительной документации/сертификации;
  • отсутствие или недостаточность информации об условиях и порядке подачи заявок на торги/конкурсы, ограничивающие возможность участия в них;